案例10
監(jiān)管執(zhí)法層層推進(jìn) 上千股民終獲賠償
2012年,廣東局在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)，轄區(qū)A上市公司原董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理Z某通過(guò)精心編織利益網(wǎng)，隱瞞A公司與多家公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系并進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的事實(shí)，其中部分關(guān)聯(lián)公司為其兒子所設(shè)立。A公司2009年報(bào)、2010年和2011年的中報(bào)及年報(bào)均未依法披露與相關(guān)關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，達(dá)到臨時(shí)公告標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)聯(lián)交易也未經(jīng)過(guò)公司董事會(huì)審議并及時(shí)披露，違反了相關(guān)信息披露法律法規(guī)。
為及時(shí)遏止相關(guān)違法行為，防止給廣大股民造成更大損失，2012年7月，廣東局向A公司及其原董事長(zhǎng)Z某發(fā)出《行政監(jiān)管措施決定書(shū)》，對(duì)A公司予以警示，并責(zé)令公司及Z某進(jìn)行公開(kāi)說(shuō)明。A公司其后發(fā)布公告，承認(rèn)公司以往信息披露中遺漏披露關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的情況。
由于A公司違法行為性質(zhì)嚴(yán)重，采取相關(guān)行政監(jiān)管措施不足以進(jìn)行懲戒，須追究其法律責(zé)任。同年10月，廣東局決定對(duì)該公司正式立案調(diào)查。面對(duì)涉案人員眾多、違法時(shí)間跨度較長(zhǎng)等因素，廣東局組織精兵強(qiáng)將，力克困難，加快節(jié)奏，歷時(shí)100余天，完成了案件全部調(diào)查和審理工作。2013年3月，該局正式向A公司下達(dá)行政處罰決定書(shū)，決定對(duì)公司處以警告和40萬(wàn)元的罰款，對(duì)Z某處以15萬(wàn)元的罰款，同時(shí)對(duì)其他主管人員或直接責(zé)任人員也分別給予了相應(yīng)的處罰。
行政處罰不是上市公司承擔(dān)法律責(zé)任的終點(diǎn)。根據(jù)規(guī)定，上市公司因違法信息披露被處罰后，股民可以就投資損失向上市公司提起賠償訴訟。
在對(duì)A公司的行政處罰結(jié)果公布之后，大量股民就開(kāi)始聯(lián)系廣東局，咨詢(xún)起訴維權(quán)事宜。為切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益，廣東局通過(guò)電話認(rèn)真為上百名股民訴訟維權(quán)提供了專(zhuān)業(yè)指導(dǎo)，并通過(guò)轄區(qū)投資者保護(hù)手機(jī)信息平臺(tái)發(fā)送主題為“民事訴訟是投資者維權(quán)的重要途徑”的公益提示信息，指引股民通過(guò)委托律師或者自行向法院起訴的方式，向侵權(quán)人索賠。
同時(shí)，廣東局在第一時(shí)間將行政處罰決定通報(bào)相關(guān)受案法院，雙方多次就投資者損失的計(jì)算、有關(guān)時(shí)點(diǎn)的確定、系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的影響進(jìn)行反復(fù)討論；聯(lián)系有關(guān)證券公司專(zhuān)業(yè)人員開(kāi)發(fā)計(jì)算賠償金額的軟件程序，從而減輕核算工作量，為法院順利審結(jié)案件提供專(zhuān)業(yè)性支持；及時(shí)約談A公司的現(xiàn)任高管，要求公司主動(dòng)配合法院工作，合法合理解決股民訴求，盡量降低股民維權(quán)成本。
據(jù)A公司公告，從2013年3月到2015年5月，已經(jīng)有2700余名股民向法院提起訴訟，累計(jì)索賠3.84億元。截至2015年6月，在法院作出終審判決的950余起案件中，判決A公司向股民賠償6000余萬(wàn)元的損失。
點(diǎn)評(píng)：
1.本案中，Z某長(zhǎng)期主導(dǎo)公司事務(wù)，后期逐漸放松了對(duì)自身的要求，心存僥幸，對(duì)公司應(yīng)當(dāng)披露的信息不予披露，不但損毀了A公司在資本市場(chǎng)的良好聲譽(yù)，導(dǎo)致公司、本人及相關(guān)責(zé)任人受到處罰，公司被判決承擔(dān)巨額賠償責(zé)任，在證券市場(chǎng)上留下失信污點(diǎn)，教訓(xùn)深刻。希望上市公司控股股東及實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高管以此為鑒，做到知法、守法，千萬(wàn)不要以身試法，否則必將追悔莫及。
2.設(shè)立上市公司關(guān)聯(lián)交易披露制度的目的，就是促進(jìn)公平交易，防止上市公司控股股東、實(shí)際控制人及董事、監(jiān)事和高管等用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送。本案的一個(gè)突出特點(diǎn)就是部分關(guān)聯(lián)交易發(fā)生在上市公司與公司董事長(zhǎng)兒子所設(shè)的公司之間，行為人通過(guò)隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)行暗箱操作，相關(guān)商業(yè)交易很難確保公平公正。監(jiān)管層發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后，及時(shí)制止了相關(guān)違法行為，并對(duì)責(zé)任者進(jìn)行處罰，給予違法行為人當(dāng)頭棒喝，保護(hù)了投資者的合法權(quán)益。
案例11
不斷完善股權(quán)結(jié)構(gòu) 集體選定董事人選
2012年5月初，C公司發(fā)布公告，“超期服役”的董事長(zhǎng)將在5月25日的年度股東大會(huì)上正式卸任，同時(shí)公司的董事會(huì)將進(jìn)行改選，董事席位投票采取累積投票制。
公司隨即通知了大股東及持股較多的機(jī)構(gòu)投資者，建議各方積極推薦董事候選人。隨后，實(shí)際控制人通過(guò)控股股東提名Y某等四人為公司董事候選人，其中Y某此前一直在銀行和政府部門(mén)任職，剛剛空降擔(dān)任公司控股股東總裁，其余三位人選均在公司任職多年。在與此同時(shí)，某QFII與公募基金也聯(lián)合推薦了董事人選。媒體普遍預(yù)測(cè)，Y當(dāng)選后將被推舉為公司總經(jīng)理，成為公司新的掌門(mén)人。
各機(jī)構(gòu)投資者之所以參與C公司治理，源于該公司自2005年以來(lái)，采取多種措施不斷優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，機(jī)構(gòu)投資者擁有更大的發(fā)言權(quán)。一是公司基本解決了一股獨(dú)大的問(wèn)題，大股東持股比例由股改前的50.28%逐步下降至2011年底的19.45%，完成了由絕對(duì)控股到相對(duì)控股的轉(zhuǎn)型。二是引進(jìn)下游經(jīng)銷(xiāo)商作為戰(zhàn)略投資者。大股東將其持有10%的股份轉(zhuǎn)讓給10家核心區(qū)域銷(xiāo)售公司，實(shí)現(xiàn)與經(jīng)銷(xiāo)商利益一體化。三是實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。大股東劃出4.23%股份對(duì)公司高管、中層干部和業(yè)務(wù)骨干等實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。以上措施使公司、各類(lèi)股東和管理層的利益捆綁在一起，從而吸引了大量機(jī)構(gòu)和個(gè)人投資者長(zhǎng)期持股，公司市值從2005年到2012年間上漲了12.3倍。
5月25日的股東大會(huì)上，中小股東大多表達(dá)了相同的質(zhì)疑：“大股東持股僅為19%，卻推薦了二分之一的董事人選，空降兵Y某既無(wú)企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司業(yè)務(wù)也不熟，一到公司就擔(dān)任董事總經(jīng)理，能否撐得住？”
果不其然，在其后的董事會(huì)改選投票中，投資者積極行權(quán)，紛紛將選票投給機(jī)構(gòu)投資者推薦的董事人選，該候選人最終以113%的得票率高票當(dāng)選，而大股東推薦的Y某僅獲得36.6%的贊成票，遭到否決。表決后，公司實(shí)際控制人展現(xiàn)了良好的法治觀念和開(kāi)明作風(fēng)，明確表示：“尊重本次股東大會(huì)的決議，我們相信新一屆董事會(huì)會(huì)正確履行權(quán)利義務(wù)”。
點(diǎn)評(píng)：
1.C公司股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化，各方股東在涉及高管人選、利潤(rùn)分配、投融資等重大決策方面，相互協(xié)商，理性提出意見(jiàn)，逐步形成了良好的治理機(jī)制。
2.上市公司應(yīng)依法設(shè)立公平合理、旨在體現(xiàn)中小投資者意愿的投票機(jī)制。C公司在公司章程中規(guī)定了董事選舉實(shí)行累積投票制，為中小投資者發(fā)揮更大的話語(yǔ)權(quán)提供了條件。
3.上市公司控股股東應(yīng)當(dāng)意識(shí)到，雖然是持有股份最多的單一股東，但從公司股份整體分布上看，并非絕對(duì)控股，因此大股東應(yīng)當(dāng)尊重和保障上市公司經(jīng)營(yíng)和治理的獨(dú)立性，尊重投資者對(duì)公司議案的最終結(jié)果。
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